В то время как влюбленные пары праздновали День Святого Валентина, SEC впервые в истории обвинила крипто-лендинговую платформу в незарегистрированном выпуске ценных бумаг. 

BlockFi Lending LLC (BlockFi) — это платформа крипто-кредитования (крипто-лендинга), которая предлагала BlockFi Interest Accounts (BIAs) для публичных инвесторов, которые давали крипту в долг BlockFi, получая за это ежемесячные проценты.

Анализ

SEC сочла BIAs ценными бумагами. Таким образом, BlockFi должна была зарегистрировать предложение BIAs как выпуск ценных бумаг или получить освобождение от регистрации. В своем анализе SEC процитировала не только всем известное определение инвестиционного контракта из Howey (SEC v. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293, 301 (1946)), но и “family resemblance” test из Reves (Reves v. Ernst & Young, 494 U.S. 56, 64–66 (1990)).  В то время как так называемый “Howey test” позволяет определить, является ли предложение инвестиционным контрактом, в деле Reves, Верховный суд ввел презумпцию того, что вексель (note) является ценной бумагой, если только он не подпадает под одно из исключений. SEC заявила, что BlockFi предлагала и продавала BIAs для ведения своей инвестиционной деятельности и выплачивала за них проценты; BIA предлагались и продавались широкому кругу населения и рекламировались как инвестиции. Наконец, “не существует альтернативной схемы регулирования или других факторов, снижающих риск в отношении BIAs”, — говорится в решении SEC.

Применяя тест Howey, SEC заявила, что “BlockFi продавала BIAs в обмен на вложение средств в виде криптоактивов. BlockFi объединяла криптоактивы инвесторов и использовала эти активы для кредитования и инвестиционной деятельности, что принесло бы доход как инвесторам BlockFi, так и инвесторам BIA. Доходы, полученные каждым инвестором BIA, зависели от объединения предоставленных взаймы криптоактивов и от того, как BlockFi использовала эти заемные активы. Таким образом, состояние каждого инвестора было связано с состоянием других инвесторов. Кроме того, поскольку BlockFi зарабатывала для себя за счет использования заемных активов, состояние инвесторов BIA также было связано с состоянием промоутера, то есть BlockFi. Своими публичными заявлениями BlockFi создала разумное ожидание того, что инвесторы BIA получат прибыль, полученную от усилий BlockFi по управлению предоставленными взаймы криптоактивами с достаточной прибылью, чтобы выплачивать инвесторам заявленные процентные ставки…».

Таким образом, SEC использовала Reves, чтобы определить BIAs ценными бумагами в виде векселей, и Howey, чтобы определить их как инвестиционные контракты. В обоих случаях, BIAs являются ценными бумагами. SEC применила новый подход, применив стандарт векселей к кредитованию в криптовалюте. Возможно, использование одного теста Howey было бы недостаточно для признания BIAs ценными бумагами. 

Последствия для BlockFi

BlockFi, не признавая и не опровергая выводы SEC, согласилась выплатить штраф в размере 50 миллионов долларов, прекратить свои незарегистрированные предложения и продажи BIAs и попытаться привести свой бизнес в соответствие с положениями Закона об инвестиционных компаниях в течение 60 дней. Материнская компания BlockFi также объявила, что намерена зарегистрировать в соответствии с Законом о ценных бумагах предложение и продажу нового лендингового продукта. Параллельно с этим BlockFi согласилась выплатить дополнительные 50 миллионов долларов штрафа 32 штатам для урегулирования аналогичных обвинений.

Несогласие одного из комиссаров

Примечательно, что комиссар SEC Хестер М. Пирс выразила несогласие с решением SEC, заявив, что огромный штраф в размере 100 миллионов долларов не поможет инвесторам. Она отмечает, что такой непропорциональный штраф обычно применяется для предотвращения недобросовестного поведения, чего здесь нет, поскольку BlockFi не нарушила свои обязательства по выплате процентов или возврату крипты своим клиентам. Также, такая жесткая реакция может вынудить крипто-лендинговые компании избегать клиентов из США, а не стремиться к прозрачности и регулированию.

Что касается BlockFi, то требования SEC трудно выполнить в предусмотренные сроки, и они откладывают BlockFi на месяцы до возвращения на рынок. Комиссар Пирс говорит, и мы склонны согласится с этим, что «отсутствие у SEC опыта по работе с исключением для рыночных посредников в сочетании с характером бизнеса BlockFi предполагает, что 60 дневный срок (даже если продлить еще на 30 дней), выделенный для того, чтобы «предоставить сотрудникам Комиссии достаточные достоверные доказательства того, что от BlockFi больше не требуется регистрация в соответствии с Законом об инвестиционных компаниях», является чрезвычайно амбициозным».

Вывод

Мы согласны с комиссаром Пирс в том, что эта ситуация подталкивает участников рынка к желанию держаться подальше от крипто-лендинга в США, пока подход SEC не сместится с непропорциональных штрафов и игнорирования интересов в сторону crypto-friendly.

Подход SEC добавляет новый фактор риска для будущих платформ крипто-лендинга. Ранее компании беспокоились только о тесте Howey, который в основном касается продвижения продукта и ожиданий инвесторов. Теперь, ссылка на Reves, делает опасным принятие криптовалюты от инвесторов для финансирования коммерческой деятельности компании в обмен на проценты без регистрации предложения ценных бумаг.