Рассматриваем новые валютные ограничения в отношении российский валютных резидентов, введенные с 28 февраля 2022 г. – с обновлениями от 1 июня 2022 г.

Мы регулярно консультируем наших клиентов по вопросам применения российского законодательства о валютном контроле и валютном регулировании, а также вопросам релокации. В этой статье мы решили подробно разобрать новые валютные ограничения, которые могут существенно повлиять не только на структуру трансграничных операций для российского бизнеса, но и на быт российских валютных резидентов, живущих за границей. Мы не будем затрагивать нововведений, касающиеся исключительно экспортеров сырья и вопросов, связанных с исполнением Российской Федерацией и ее субъектами своих обязательств по внешнему долгу.

Эта статья будет регулярно обновляться. Чтобы быть в курсе последних изменений, подписывайтесь на наш тематический канал по налогам в Telegram: https://t.me/nomad_taxes.

Начиная с 28 февраля 2022 года и на протяжении следующих месяцев в рамках предотвращения эффекта от санкций иностранных государств были приняты Указы Президента Российской Федерации («Указы»):

• Указ Президента РФ № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» от 28 февраля 2022 г.
• Указ Президента РФ № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» от 01 марта 2022 г.
• Указ Президента РФ № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» от 05 марта 2022 г.
• Указ Президента РФ № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» от 18 марта 2022 г.
• Указ Президента РФ № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами» от 04 мая 2022 г.

В дальнейшем в рамках исполнения Указов был принят ряд решений Правительства Российской Федерации и Центрального Банка Российской Федерации. В короткие сроки структура международных расчетов, где участвуют российские валютные резиденты, была существенно изменена.

В самом общем смысле были установлены ограничения в отношении российских и иностранных валютных резидентов, которые сводятся к следующему:

1. Обязательная продажа валютной выручки;
2.  Запрет на осуществление валютных операций, связанных с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа;
3. Запрет на зачисление резидентами иностранной валюты на свои зарубежные счета и переводы денежных средств без открытия банковского счета с использованием иностранных платежных систем;
4. Ограничения на вывоз иностранной валюты за пределы Российской Федерации и переводы иностранной валюты на зарубежные счета;
5. Ограничения на оплату доли в уставном капитале иностранных юридических лиц.

Рассмотрим каждое валютное ограничение в отдельности. Несмотря на то, что указанные ограничения распространяются в отношении российских валютных резидентов, к юридическим лицам, ИП и физическим лицам они могут применяться по-разному, а в некоторых случаях и не применяться вовсе.

1. Обязательная продажа валютной выручки

В соответствии с п. 1 Указа Президента РФ № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» от 28 февраля 2022 г. («Указ № 79») резиденты – участники внешнеэкономической деятельности обязаны осуществить продажу 80% полученной с 1 января 2022 г. валютной выручки. Кроме того, начиная с 28 февраля 2022 г. резиденты обязаны продавать 80% полученной валютной выручки в течение 3 рабочих дней с момента получения.

В дальнейшем ограничения были смягчены, и с 23 мая 2022 г. размер обязательной к продаже валютной выручки был снижен до 50%*, а срок, в течение которого она должна быть продана, увеличен до 120 дней.

* Указ Президента РФ № 303 «О внесении изменений в Указ Президента Российской Федерации от 28 февраля 2022 г. № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» от 23 мая 2022 г.

В соответствии с текстом п.1 и п. 2 Указа № 79 требование о продаже валютной выручки распространяется только на иностранную валюту, зачисленную на основании внешнеторговых контрактов, заключенных с нерезидентами и предусматривающих передачу нерезидентам товаров, оказание нерезидентам услуг, выполнение для нерезидентов работ, передачу нерезидентам результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них.

Таким образом, формально требование о продаже валютной выручки распространяется только на случаи, когда выручка была получена в результате реализации товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности). Следовательно, доходы в иностранной валюте в виде дивидендов и процентов, полученные от нерезидентов, не подлежат обязательной продаже. Данный вывод хотя и не находит подтверждения в официальных разъяснениях уполномоченных органов, но соответствует буквальному тексту Указа № 79.

Остается открытым вопрос, подлежит ли обязательной продаже валютная выручка в виде процентов по коммерческим кредитам, предусмотренным внешнеэкономическим контрактом, а также выручка в виде роялти в случае, когда сам результат интеллектуальной деятельности и исключительные права на него не передаются. Также отсутствует четкое разъяснение, касается ли требование о продаже валютной выручки только организаций и ИП или также всех физических лиц, работающих на иностранные компании по гражданско-правовому договору, в том числе самозанятых.

Еще одним существенным исключением из требования о продаже валютной выручки является разрешение не продавать валютную выручку*, если резидент одновременно является стороной по экспортному и импортному контракту. Например, если российская компания приобретает оборудование у иностранной организации на $50 000 и одновременно с этим она получила $80 000 валютной выручки, то причитающиеся в счет оплаты оборудования $50 000 разрешается не продавать. Важно, что полученную валютную выручку можно не продавать только в размере, необходимом для выполнения обязательств по импортному контракту. В остальной части правило об обязательной продаже части валютной выручки остается в силе.

* Выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации № 39 от 26 апреля 2022 года (доведена Минфином России № 05-06-10/ВН-23177 5 мая 2022 г.).

В случае возникновения неопределенности относительно того, подлежит ли полученная иностранная валюта продаже, мы рекомендуем уделить пристальное внимание положениям Указов и принятых во их исполнение актов Правительства РФ и ЦБ РФ, а при необходимости – обратиться за официальным разъяснением.

2. Запрет на осуществление валютных операций, связанных с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа

В соответствии с пп. «а» п. 3 Указа № 79, положениями пп. «а» и «б» п. 1  Указа Президента РФ № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» от 1 марта 2022 г. («Указ № 81») с 1 марта 2022 г. российским валютным резидентам фактически запрещено предоставлять иностранным резидентам займы и кредиты в иностранной валюте и в рублях, а также исполнять свои обязательства по ранее заключенным договорам займа в иностранной валюте без разрешения Правительственной комиссии*.

* П. 1 Постановления Правительства РФ № 295 «Об утверждении Правил выдачи Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации разрешений в целях реализации дополнительных временных мер экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации и иных разрешений, предусмотренных отдельными указами Президента Российской Федерации, и внесении изменения в Положение о Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации» от 6 марта 2022 г.

При этом, в п. 7 Указа Президента Российской Федерации № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности российской федерации в сфере валютного регулирования» от 18 марта 2022 года («Указ № 126») уточняется, что ограничения на предоставление займов и кредитов, предусмотренные приведенными положениями Указа № 79 и Указа № 81, не распространяются на российских лиц, подконтрольных иностранным резидентам.  

Таким образом, в целях предотвращения вывода капитала под видами договоров займа и кредита все валютные операции были переданы на дополнительный контроль Правительственной комиссии. Интересно отметить, что установлен достаточно жесткий контроль именно за выводом капитала за пределы РФ, но не за его контролем в рамках РФ (например, дочерние российские компании иностранных резидентов все так же могут получать займы и кредиты без каких-либо ограничений).

При этом в рамках такого регулирования остается неясным, необходимо ли получать разрешение Правительственной комиссии на предоставление коммерческого кредита в рамках внешнеэкономического контракта. Представляется, что ответ на этот вопрос должен быть положительным, что хотя и осложнит жизнь российским резидентам, но в полной мере будет соответствовать цели и буквальному смыслу положений Указа № 79 и Указа № 81.

3. Запрет на зачисление резидентами иностранной валюты на свои зарубежные счета и переводы денежных средств без открытия банковского счета с использованием иностранных платежных систем

10 марта 2022 г. Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций официально разрешила* гражданам зачислять на свои зарубежные счета полученные от нерезидентов следующие виды доходов в иностранной валюте:

• заработная плата,
• арендная плата,
• купоны и дивиденды по ценным бумагам,
• иные процентные платежи.

* П. 2 Выписки из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации № 7 от 10 марта 2022 года (доведена Минфином России № 05-06-10/ВН-11081 от 12 марта 2022 г.)

Исходя из буквального смысла приведенных актов запрет на получение доходов в иностранной валюте на зарубежные счета в полной мере распространяется на российские юридические лица и ИП, в то время как на обычных граждан это фактически не распространяется. При этом остается открытым вопрос, насколько эти послабления распространяются на граждан, являющихся самозанятыми.

Мы полагаем, что самозанятым также разрешено получать доходы в иностранной валюте на зарубежные счета, поскольку применение режима «Налог на профессиональный доход» не создает некоего дополнительного статуса, в отличие от статуса ИП, который делает гражданина профессиональным участником предпринимательской деятельности наравне с организациями. Тем не менее, имеется позиция ФНС (Письмо ФНС № ШЮ-3-17/6558@ от 30 сентября 2021 г.), в соответствии с которой, на самозанятых могут быть распространены нормы валютного законодательства, применяемые только к ИП и организациям. Это зависит от существа осуществляемой самозанятым деятельности. В связи с этим, в случае возникновения неясностей, рекомендуется детально проанализировать положения валютного законодательства и официальных разъяснений ФНС и Минфина. Это поможет избежать затруднений в осуществлении расчетов и потенциальной ответственности.

Обратим внимание, что формально решение Правительственной комиссии не распространяется на доходы от реализации ценных бумаг, драгоценных металлов и деривативов, а также от продажи иностранного имущества. В настоящее время данный вопрос остается открытым. Потенциально это приводит к тому, что любая сделка по продаже российским гражданином имущества за рубежом, по которому деньги в иностранной валюте зачисляются на зарубежный счет, может привести к нарушению положений Указа № 79 и привлечению к ответственности.

В приведенном решении Правительственная комиссия дополнительно подтвердила, что российским гражданам разрешено без ограничений осуществлять переводы иностранной валюты между своими зарубежными счетами, при условии, что информация о зарубежных счетах предоставлена налоговым органам в надлежащем порядке. Это хотя и облегчает жизнь гражданам на бытовом уровне, но порождает дополнительные сложности для юридических лиц и ИП. Следуя логике от обратного, юридическим лицам и ИП переводы иностранной валюты между своими счетами не разрешены. Хотя это противоречит положениям Федерального закона № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. («Закон о валютном регулировании»), а также экономической логике, когда перевод денежных средств направлен на предотвращение заморозки средств, в настоящее время вопрос остается открытым. Мы полагаем, что в ближайшее время последуют официальные разъяснения по данному вопросу.

Кроме того, неясно распространяются ли нормы о запрете зачисления валютной выручки на счета в зарубежных банках, когда российский валютный резидент-физическое лицо получает их как ИП, но при условии, что статус ИП был получен в иностранном государстве. Еще больше неясностей порождает ситуация, когда физическое лицо открывает ИП в России и в иностранном государстве и начинает получать валютную выручку на счет в иностранном банке, действуя как иностранное ИП.

Проблема двойственного статуса ИП заключается в том, что физическое лицо часть доходов может получать как ИП, а часть – как обычный гражданин. В таком случае часть доходов облагается на режиме УСН, а другая часть, соответственно, НДФЛ. Аналогичную логику можно применить и в отношении валютного законодательства.

Следуя изложенной логике, российский ИП не вправе зачислять на зарубежный счет только ту валютную выручку, которая причитается ему как российскому ИП. Однако, если выручка была зачислена как заработная плата физическому лицу, либо как ИП, зарегистрированному в другой стране, то это ограничение применяться не должно. Представляется, что данный подход хотя и исходит из буквального толкования положений, но может использоваться для обхода ограничений, введенных Указом № 79. В связи с этим, необходимо детально анализировать каждый случай получения иностранной валюты на зарубежный счет через призму экономической природы и введенных ограничений.

4. Ограничения на вывоз иностранной валюты за пределы Российской Федерации и переводы иностранной валюты на зарубежные счета

Со 2 марта 2022 г. в соответствии с пп. «ж» п. 1 Указа № 81 российским валютным резидентам запрещено вывозить из России наличную иностранную валюту в размере, превышающем эквивалент $10 000 по курсу ЦБ РФ на дату вывоза.

Кроме того, ЦБ РФ ограничил с 5 марта 2022 г. (Информационное письмо Банка России № ИН-019-12/27 «Об ограничении переводов физических лиц – резидентов» от 5 марта 2022 г.) возможность переводов российскими валютными резидентами суммой $5 000 в месяц. Данное ограничение распространяется на все виды переводов российских резидентов-физических лиц, независимо от того, осуществляется перевод близким родственникам или иным нерезидентам. В дальнейшем лимит перевода денежных средств был увеличен и в настоящее время составляет (Информация Банка России «Установлены новые пороги на переводы средств за рубеж для физических лиц» от 16 мая 2022 г.):

• $50 000 или эквивалент в другой иностранной валюте для физических лиц – российских резидентов и резидентов дружественных государств;
• не более $5 000 или эквивалент в другой иностранной валюте для физических лиц – российских резидентов и резидентов дружественных государств через компании, оказывающие услуги по переводу денежных средств без открытия счета;
• в размере зарплаты или платы за выполнение работ и оказание услуг нерезидентам из недружественных стран, работающим в России по трудовым или гражданско-правовым договорам.

При этом сохраняется запрет на переводы за рубеж для физических лиц – резидентов недружественных государств, не работающих в России, а также юридических лиц из этих государств.

Аналогичным образом было установлено ограничение в отношении российских юридических лиц и ИП. Теперь с 10 марта 2022 г. они могут снимать наличные евро, фунты, иены и доллары США в размере не более $5 000 и исключительно в целях оплаты расходов по зарубежным командировкам. При этом в отношении иных видов валют такого ограничения не установлено.

Кроме того, юридическим лицам – резидентам разрешено переводить денежные средства в иностранной валюте на зарубежные счета в целях финансирования текущей операционной деятельности филиалов и представительств резидентов в размере, не превышающем размер соответствующего финансирования за предыдущий год.

5. Ограничения на оплату доли в уставном капитале иностранных юридических лиц

В соответствии с п. 2 Указа Президента РФ № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» от 18 марта 2022 г. («Указ № 126») российским резидентам запрещено:

• оплачивать доли, вклады, паи в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридического лица – нерезидента;
• вносить взнос нерезиденту в рамках выполнения договора простого товарищества с инвестированием в форме капитальных вложений (договора о совместной деятельности).

Указанные ограничения направлены на предотвращение вывода капитала и фактически на релокацию бизнеса и высококвалифицированных сотрудников, которые самостоятельно открывали за рубежом иностранные компании с последующим переездом. Обратим внимание, что запрет является категоричным и одинаково запрещает оплату уставного капитала в иностранных компаниях как в дружественных государствах, так и в недружественных.

Однако 27 мая 2022 г. указанные ограничения были смягчены*. Теперь разрешается оплачивать доли, вклады, паи в имуществе юридического лица – нерезидента, а также вносить взнос нерезиденту в рамках выполнения договора простого товарищества с инвестированием в форме капитальных вложений при одновременном соблюдении следующих условий:

• вновь создаваемое юридическое лицо – резидент дружественного государства;
• операция по оплате уставного капитала или взноса осуществляется в рублях или валюте дружественного государства;
• размер доли, вклада, пая в имущество не превышает 10 млн рублей либо эквивалент этой суммы в иностранной валюте по официальному курсу ЦБ РФ на дату платежа.

* Решение рабочей группы Банка России № ПРГ-12-4/1113 по рассмотрению вопросов выдачи разрешений на осуществление (исполнение) резидентами, нерезидентами операций (сделок), в отношении которых в связи с недружественными действиями иностранных государств установлены запреты (ограничения) на их совершение от 27 мая 2022 г.

Необходимо отметить, что действие приведенных «смягчающих» положений имеет ретроспективное действие и распространяется на отношения, возникшие с 1 апреля 2022 г. Таким образом, фактически стало разрешено релоцировать бизнес за рубеж, но исключительно в дружественные страны и при условии, что размер «релоцируемых» вслед за бизнесом средств составляет не больше 10 млн рублей.

Обратим внимание на существенный нюанс. Разрешение было дано только на оплату доли в капитале, но не на внесение взноса в имущества или осуществление инвестиций от акционера (наиболее удобные способы финансирования бизнеса). Кроме того, также до сих пор не снят запрет на финансирование иностранных лиц посредством займов без получения особого разрешения. Фактически все это приводит к тому, что перевезти крупный бизнес, требующий существенных начальных вложений на ранних этапах, становится невозможно.

Ответственность по валютным ограничениям и серые зоны

В настоящее время не установлена ответственность за нарушение Указов президента, а также разъяснений ЦБ РФ и Решений Правительственной комиссии. Представляется, что нарушение того или иного запрета будет признаваться незаконной валютной операцией в соответствии со ст 15.25 КоАП РФ. В таком случае ответственность может составить от 75% вплоть до 100% от суммы операции.

Обратим внимание, что ЦБ РФ и Правительство Российской Федерации наделены полномочиями предоставлять официальное толкование положений Указов, а также предоставлять индивидуально или в пользу неопределенного круга лиц разрешения на отход от установленных Указами ограничений вплоть до их неисполнения.

Кроме того, ЦБ РФ в своих официальных разъяснениях признал банки агентами валютного контроля. Фактически это означает, что банки обязаны контролировать соблюдение российскими валютными резидентами валютных ограничений и технически не проводить операции, которые потенциально могут их нарушить. С точки зрения бизнеса, такое переложение полномочий по контролю за операциями на банки может существенно затормозить внешнеторговые операции, так как банки будут детально проверять транзакции на соответствие текущим запретам и ограничениям.

Мы рекомендуем в каждом конкретном случае детально анализировать изменяющееся законодательство и официальные разъяснения, а также заблаговременно консультироваться с банком и заранее предоставлять весь необходимый пакет документов для проведения операции в срок.

*     *     *

В данной статье мы постарались максимально комплексно охватить новые валютные ограничения, введенные в российское законодательство, начиная с 28 февраля 2022 г. Обращаем внимание, что также остаются в силе существовавшие ранее иные запреты и ограничения, предусмотренные Федеральным Законом о валютном регулировании.